Estimad@s amig@s
Sinopsis
Los autores de esta obra son
Antonio J. Sánchez-Crespo Casanova, abogado especialista en Empresa Familiar
del Despacho Sánchez-Crespo Abogados y Consultores, Antonio Ballber Sánchez y
Alberto Marcelino Sánchez y Sánchez, abogados del despacho Schiller Abogados.
Su objetivo es proporcionar a los empresarios, de manera asequible y
sistematizada, todas las claves necesarias, desde el punto de vista legal, para
organizar la familia empresaria, la empresa
familiar y el proceso de sucesión en ésta.
En el capítulo I, se
desarrollan aspectos de gran relevancia en la regulación de las relaciones de
los miembros de la familia empresaria, entre sí y con la empresa familiar: el
Consejo de Familia y el Protocolo Familiar, así como el desarrollo de este
último a través de las capitulaciones matrimoniales y el testamento del
empresario, y de los estatutos sociales de la empresa.
En el capítulo II se parte
del análisis de la estructura habitual de las empresas familiares y de los
problemas de orden práctico que dicha estructura plantea. Se analiza también:
La transición de esta estructura hacia otras más operativas, que optimizan la
fiscalidad y facilitan la gestión de empresa: la "Sociedad Holding
Familiar" y, en su caso, el "Grupo Fiscal de Empresas" Las
operaciones de reorganización a ejecutar para alcanzar la estructura antes
indicada, al amparo de un régimen fiscal neutro que permite su realización sin
corte fiscal.
En el Capítulo III, se
analiza la fiscalidad específica de la empresa familiar y sus titulares, así
como los requisitos para alcanzar la exención en el Impuesto sobre el
Patrimonio por la propiedad de la empresa, y la posibilidad de realizar
transmisiones lucrativas (donación o sucesión) bonificadas en un 95% en el
Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (o en un porcentaje superior en algunas
Comunidades Autónomas).
Por último, el capítulo IV
se dedica a estudiar, de manera muy esquemática, el régimen de Seguridad Social
del empresario y sus familiares.
«Si estás tratando de
formar una empresa,
es un trabajo similar a hornear un pastel.
Tienes que tener todos los ingredientes en la
proporción justa»[i]
Introducción
Podemos considerar como empresa familiar
1.º Una familia posee una participación significativa de su capital social, normalmente la mayoría.
2.º Dicha participación permite a la familia ejercer el control político y económico sobre la empresa.
3.º La familia participa en la gestión de la empresa de manera activa, mediante el trabajo en la misma de alguno o algunos de sus miembros, generalmente en puestos directivos o en el órgano de administración.
4.º La familia propietaria desea que la empresa continúe en manos de la familia mediante la incorporación a la misma, tanto en la propiedad como en la gestión, de miembros componentes de las siguientes generaciones familiares.
Problemas propios
1.º La base social que subyace en la empresa: los miembros de una familia que son sus socios o participes.
2.º Las relaciones de sus socios entre sí: familiares-socios que, a su vez, pueden trabajar o no en la empresa.
3.º La vocación de continuidad generacional: participando los miembros de la familia tanto en la propiedad como en la gestión.
4.º Las relaciones entre la familia y la empresa: comprendiendo incluso a los miembros de la familia que no trabajan en la empresa y/o no son socios de la misma.
Funciones básicas del protocolo familiar
1. Respecto a los problemas previsibles: señalarlos y anticiparse a los mismos, estableciendo a priori la solución a aplicar cuando surjan.
2. Respecto a los problemas no previsibles: establecer los cauces a seguir para alcanzar una solución negociada en caso de que se planteen.
La jubilación del empresario
familiar pasa por dos hechos previos: su propia decisión de jubilarse y la
preparación del sucesor frente de la empresa.
(…) pensar en la jubilación
es el camino hacia el fin de su vida (…) saber que va a hacer cuando se jubile
(…) estar convencido de que la empresa (su creación) sobrevivirá cuando el no
este al frente (…)
(…) la decisión de
planificar la sucesión se retrasa. Siempre hay algo urgente en el día a día de
cualquier empresario que “impide” acometer lo importante: la planificación de
la sucesión (…) la formación del sucesor y la preparación de la jubilación del
empresario.
No se planifica la sucesión
(…) ni se organiza ni se piensa en la jubilación. Como no se plantean
actividades para la jubilación, está carece de atractivo, tampoco piensa en
formar al sucesor (…) el sucesor se desmotiva, pierde interés en la empresa familiar
(…) busca alternativas profesionales fuera de ella.
(…) sorprende que personas que
con su voluntad, esfuerzo y dedicación han sido capaces de crear una empresa,
hacerla crecer y consolidarla, no sean capaces, a veces, de sentarse a
planificar la sucesión en su empresa y las relaciones de ésta con la familia
(…)
«No puedes delegar
el cambio de empresa»[ii]
¿Cuántos aspectos legales de
nuestras empresas familiares, se nos escapan?
No somos abogados, ni se
espera que nosotros lo seamos., lo que si se espera de las personas de vértice
es la correcta organización de la compañía, la preparación de un pul de
sucesores llegado el momento, la mentorización del sucesor designado, la redacción
del testamento, revisión del protocolo familiar, la constitución de un consejo
de familia y si el tamaño así lo aconseja de una junta de familia.
Nos queda camino que andar
para seguir haciendo más longevas a las empresas familiares. Sin duda manuales
como el que nos ocupa son de gran ayuda.
«Las empresas excelentes no creen en la
excelencia
−sólo
en la mejora continua y el cambio constante»[iii]
Si
el empresario quiere dar continuidad a la empresa familiar debe planificar y
organizar adecuadamente las relaciones económicas del empresario y sus
herederos con sus respectivos cónyuges, la sucesión del empresario, las
relaciones entre los socios de la empresa y, en general, las relaciones
familia-empresa y los órganos que han de servir para dirigir y encauzar dichas
relaciones.
Tipología de pactos
a) Pactos de fuerza moral,
b) Pactos de fuerza contractual simple,
c) Pactos con fuerza o eficacia frente a terceros[iv],
Conveniencia de firmar el protocolo familiar
1.º Delimitar los ámbitos de actuación de la familia y la empresa, evitando interferencias entre ellos.
2.º Despersonalizar u objetivar determinadas decisiones que, de ordinario, son susceptibles de provocar tensiones internas entre los miembros de la familia (…)
3.º Señalar los problemas que previsiblemente se pueden plantear en torno a la familia y a la empresa, así como la solución a los mismos.
4.º Establecer los cauces necesarios para resolver en el seno de la familia los eventuales problemas que se planteen y que no hayan sido previstos, garantizando que no alcancen a la empresa.
Otras
consideraciones
― Ámbito
del protocolo,
― Órganos
de gobierno de la empresa,
―
Órgano de gobierno de la familia[v],
― Criterios
a seguir para evitar la confusión de patrimonio familia-empresa,
― Situación
de los miembros de la familia respecto a la empresa: designación del sucesor,
si trabajan o trabajarán en la empresa, procedimiento de acceso, condiciones de
acceso, puesto de trabajo que podrá desempeñar, criterios para fijar la
retribución a percibir…
― Situación
accionarial: distribución del capital y su incidencia en el gobierno de la
empresa.
― Transmisión
de acciones o participaciones en el capital social,
―
Prevenciones a adoptar por los socios[vi],
― Política
de dividendos de la empresa,
― Política
de relaciones de la empresa con los miembros de la familia,
―
Normas de revisión[vii] del protocolo para evitar que pierda
vigencia,
Los estatutos sociales
1.º Las cláusulas de control de acceso al órgano de administración,
2.º Las cláusulas de control de acceso a los puestos del consejo,
3.º Las cláusulas de reforzamiento de quórums de la junta general y del consejo de administración,
4.º Cláusulas limitativas de la transmisión de acciones y participaciones sociales,
4.1.º Cláusulas de autorización o consentimiento de la sociedad,
4.2.º Cláusulas limitativas del adquiriente,
4.3.º Cláusulas de preferencia de administración a favor de los restantes socios o de la propia sociedad,
4.4.º Cláusulas de prohibición de transmisión voluntaria inter vivos de participaciones sociales,
4.5.º Cláusulas de prohibición de transmisión inter vivos de participaciones sociales,
5.º Cláusulas que modulen el régimen de los derechos de usufructo y prensa sobre acciones y participaciones sociales,
Sociedad holding familiar
a) Posee al menos el 5% de los derechos de voto de la /s sociedades participadas.
b) Esa posesión la tiene con la finalidad de dirigir y gestionar la participación.
c) Dispone de la correspondiente organización de medios materiales y personales para ello.
d) La /s entidades participadas no son trasparentes.
«El
lema de mi empresa es
"Inspira
al mundo a intentarlo"»[viii]
La Empresa familiar: Manual para empresarios
Claves legales para su correcta
organización y su continuidad
Antonio
J. Sánchez-Crespo Casanova
Link de interés
• El consejo
de familia y su función de gobierno en la Empresa Familiar
• Trabajando
el consejo de la Empresa Familiar
• Hasta
que la herencia nos separe conflictos, pasiones y vendettas
«Yo hago de nuestras
tradiciones familiares
una prioridad»[ix]
ABRAZOTES
[i] Elon Musk
[ii] Christie Hefner
[iii] Tom Peters
[iv] Pactos con trascendencia registral
[v] Consejo de familia
[vi] Y en su momento por sus descendientes
[vii] Adecuarlo a los cambios que se hayan
producido, tanto en el seno de la familia como en el de la empresa, para
conseguir que nunca pierda actualidad y vigencia.
[viii] Scooter Braun
[ix] Martina McBride
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